导读： 法释〔2004〕14号并未穷尽工程施工实践中其他情势的“现实施工人” 现实上，法释〔2004〕14号司法注释并未穷尽“现实施工人”的其他表示情势。以下情势的“承包人”是不是是“现实施工人”，值得探讨── 公司、企业内

法释〔2004〕14号并未穷尽工程施工实践中其他情势的“现实施工人”

现实上，法释〔2004〕14号司法注释并未穷尽“现实施工人”的其他表示情势。以下情势的“承包人”是不是是“现实施工人”，值得探讨──

公司、企业内部自力承包经营的施工班组、小我是不是可以成为现实施工人

从法令的角度说，公司、企业内部施工班组、小我自力承包经营，进行工程施工，在身份上是代表公司、企业进行承包施工，该企业、公司法人是施工人。但从本色上说，公司、企业内部施工班组、小我对某个工程项目或分部门项工程进行承包施工，常常自力承当施工进程中的权力、义务，是终究权力、义务的承当者。并且，施工班组或小我在施工中是农人工的现实聘请者，对其权力加以保障，更能表现庇护农人工好处的价值取向。况且说，很多工程转包、挂靠承包施工，常常也是以公司、企业内部经营承包施工的情势进行的。是以，是不是该当将公司、企业内部自力承包经营的施工班组、小我定位为“现实施工人”，是个不容躲避的实际问题。

合股转承包、合股分包中的个体人员是不是可以成为“现实施工人”

严酷来讲，“现实施工人”应是对施工成果享有权力、承当义务的人;是合股的，应是全部合股人。但对合股组织来讲，每个合股人对合股的债务是连带的，对合股的债权也是连带的。从这个角度上说，合股转承包、分包中的个体合股人也是固然的“现实施工人”。可是，假如每个合股人都成为“现实施工人”，在现实工作中又成为问题：假如部门合股人告状转包人或分包人和发包人，部门合股人又分歧意告状的，案件若何审理工程价款又若何处置并且，还会呈现一个施工项目有很多“现实施工人”，这较着增添工程治理和结算本钱，增添诉讼难度，使问题复杂化。

劳务承包人、分包人是不是可以成为“现实施工人”

法释〔2004〕14号司法注释第7条划定：“具有劳务功课法定天资的承包人与总承包人、分包人签定的劳务分包合同，当事人以转包扶植工程背反法令划定为由要求确认无效的，不予撑持。”劳务承包人、分包人因为与总承包人、分包人签定的劳务合同有用，不克不及成为“现实施工人”。但具有劳务功课法定天资的承包人聘请的人员年夜量都是农人工，其与总承包人、分包人签定的劳务�����hth����.txt分包合同有用，这时候候劳务承包人、分包人就不是“现实施工人”，那末若何庇护农人工的正当权益并且，即便具有法定天资的劳务合同确当事人，其与承包人签定的合同也未必都有用。如，将分包的劳务功课再分包的，该行动就背反《合同法》第272条第三款“制止分包单元将其承包的工程再分包”的划定，应属无效。那末，当劳务分包合同无效，则有法定天资的劳务承包人可否属在“现实施工人”

联营承包的施工人可否成为“现实施工人”

“联营”是平易近法公例第52条、53条划定的经营情势。《建筑法》第27条也划定建筑业企业可以结合配合承包工程。那末，一旦公司、企业内部联营转承包或背法分包工程，联营承包的企业是不是都是“现实施工人”假如企业和小我实施内部联营对外承包工程，则企业和小我是不是都是“现实施工人”假如是，则一个施工项目可能有多个“现实施工人”，且可能既包罗公司、企业又包罗小我，还可能会存在一个显名的“现实施工人”，一个隐名的“现实施工人”;假如不是，则较着有悖法释〔2004〕14号司法注释的本意。

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