导读： 现实施工人规模界定 当前，我国建筑市场的运作存在年夜量不规范的地方，此中不法转包、背法分包、无天资借用有天资签定合同的现象尤其严重，很多承包人获得工程扶植资历以后其实不进行施工，而是将工程再次转包或背法分包。

现实施工人规模界定

当前，我国建筑市场的运作存在年夜量不规范的地方，此中不法转包、背法分包、无天资借用有天资签定合同的现象尤其严重，很多承包人获得工程扶植资历以后其实不进行施工，而是将工程再次转包或背法分包。因为这些承包人已取得了相当数额的治理费，工程落成后他们常常不积极向发包人主张工程款。年夜量现实完成了工程施工的建筑企业和施工队由于与发包人没有合同关系，没法直接向发包人索要工程款，也是以无力向农人工付出工资。《注释》就是在如许的布景下出台的。其首要目标是为了有用庇护农人工的正当权益。《注释》第二十六条划定现实施工人可以将发包人作为被告，发包人在欠付工程款规模内承当责任。笔者认为这一条的注释是对《合同法》第七十三条关在代位权的一种合用，不该理解为冲破了合同相对性原则。

《注释》中提出现实施工人的概念后，并未对其进行界说。从字面上可以理解为现实组织施工完成扶植工程的人或企业。《注释》共有四条说起现实施工人，此中第一条第二项划定：“没有天资的现实施工人借用有天资的建筑施工企业名义的，该当按照合同法第五十二条第项的划定，认定无效。”第四条划定：“承包人不法转包、背法分包扶植工程或没有天资的现实施工人借用有天资的建筑施工企业名义与他人签定扶植工程施工合同的行动无效。”第二十五条划定：“因扶植工程质量产生争议的，发包人可以以总承包人、分包人和现实施工报酬配合被告提告状讼。”第二十六条划定：“现实施工人以转包人、背法分包报酬被告告状的，人平易近法院该当依法受理。现实施工人以发包报酬被告主张权力的，可以追加转包人或背法分包报酬本案当事人。发包人只在欠付工程价款规模内对现实施工人承当责任。”从《注释》的条则内容不难看出，现实施工人是指“无效合同的承包人，如转承包人、背法分包合同的承包人、没有天资借用有天资的建筑施工企业的名义与他人签定扶植工程施工合同的承包人”①。是以，今朝较为同一的不雅点是，现实施工人应当是指无效扶植工程施工合同的承包人，包罗转承�����hth����.txt包人、背法分包合同的承包人、借用天资的承包人、挂靠施工人，而不包罗承包人的实行辅助人、正当的专业分包工程承包人、劳务功课承包人。现实施工人应与发包人周全现实的实行了发包人与承包人之间的合同，并构成了事实上的权力义务关系，即此时转承包人、背法分包的承包人已代替第一手的承包人与发包人构成事实上的合同关系，在这类环境下，才准予转承包人、背法分包的承包人作为现实施工人，以发包报酬被告提起追索工程款的诉讼。

是以，只有当扶植工程施工合同无效后，才会呈现现实施工人这一概念。鉴定承包人与现实施工人之间的合同效率，应严酷遵照《合同法》第五十二条和《注释》第一条的划定。承包人与“施工人”签定劳务和谈、内部治理合同或非主体布局工程的分包合同，则为有用合同关系。此时的“施工人”不克不及定性为“现实施工人”，不克不及合用第二十六条。

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